巧用公告送達的期間節(jié)點贏民告官訴訟案--金橋建工部實務(wù)案例分析
尚法 勤勉 精專 共贏
黎國貴 高級合伙人
廣東金橋百信律師事務(wù)所律師
楊黎麗 實習(xí)律師
廣東金橋百信律師事務(wù)所
公告送達是用公開宣告的方式送達訴訟文書，經(jīng)過法律規(guī)定的一定時間，即視為送達。我國民事訴訟法關(guān)于公告送達的期間規(guī)定是60日。該60日期間是否屆滿，不僅直接決定了一項決定、裁定等生效與否，更有可能對判決結(jié)果產(chǎn)生實質(zhì)性影響。金橋建工部律師團隊近期成功代理的一起與建筑行業(yè)有關(guān)的行政訴訟案件，便是通過巧妙運用公告送達的期間節(jié)點，打贏了“民告官”這場攻堅戰(zhàn)，為當(dāng)事人避免了極大損失。
代理律師在研究案件材料時，發(fā)現(xiàn)了[2015]44號決定系通過公告的方式送達M建筑公司，而根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，公告送達的，自發(fā)出公告之日起經(jīng)過六十日視為送達。本案[2015]44號決定的作出及公告的時間為2015年10月27日，經(jīng)過60日即應(yīng)至2015年12月26日才視為送達。而M建筑公司遞交投標(biāo)文件的日期為2015年12月21日，此時公告期還有5日才屆滿。也就是說，M建筑公司遞交投標(biāo)文件時國家住建部撤銷其資質(zhì)的處罰尚未完成送達，因而也未生效。因此，M建筑公司遞交投標(biāo)文件時其資質(zhì)尚且是有效的，也就不存在弄虛作假的違法行為之說。
建工部律師進行庭前準(zhǔn)備
庭審過程中，本代理律師避開對我方不利的實體問題，緊緊圍繞此送達期間問題進行重點論述，據(jù)理力爭。最終，該觀點得到了法庭的完全采納，法院于2019年8月8日作出生效判決，撤銷[2016]1號行政處罰決定，案件受理費由L市住建局負(fù)擔(dān)。
二審判決書裁判理由節(jié)選
M建筑公司原取得的該項資質(zhì)屬于一項生效行政許可，根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》第八條的規(guī)定，行政機關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。國家住建部撤銷M建筑公司的該項行政許可需經(jīng)法定程序……M建筑公司上訴主張國家住建部上述撤銷其資質(zhì)的行政處罰決定，應(yīng)至2015年12月26日才視為送達合理有據(jù)，本院予以支持……由此，在2015年12月21日M建筑公司遞交投標(biāo)文件時，因國家住建部撤銷其市政公用工程施工總承包一級資質(zhì)的處罰決定尚未送達，M建筑公司的該資質(zhì)尚屬于生效的行政許可，市住建局認(rèn)定M建筑公司遞交該資質(zhì)文件屬于“弄虛作假”的違法行為，事實依據(jù)不足，本院不予支持。
僅5日的送達期間問題，卻是本案大獲全勝的關(guān)鍵。因此，律師在辦理行政訴訟案件時，不僅需要研究案件的實體問題，同時也需要將程序作為一大突破口，在程序存在明顯瑕疵時，巧妙地引導(dǎo)法官關(guān)注程序問題，這可能會對案件的最終走向產(chǎn)生實質(zhì)性影響。
該案的成功代理，為當(dāng)事人避免了巨大的損失，截至本案生效判決作出之日，[2016]1號行政處罰決定的滯納金已達罰款本金上限。今日下午，該案當(dāng)事人親自赴律師事務(wù)所送匾表示感謝，期望與金橋建工部律師團隊建立長期合作的良好關(guān)系。
我的團隊
金橋百信建設(shè)工程法律部
部門簡介
廣東金橋百信律師事務(wù)所建設(shè)工程法律部（簡稱金橋建工部）系本所最核心的專業(yè)部門之一，主要為建設(shè)工程領(lǐng)域提供全方位全流程的專業(yè)法律服務(wù)。目前，部門共有資深律師30余名，其中法學(xué)教授6名、副教授4名、 商事仲裁員16名、具有資深法官履歷的律師8名。部門精英薈萃，擅長團隊協(xié)作，通過深度研討、模擬庭審、專家論證等多種方式，切實有效處理建設(shè)工程領(lǐng)域重大疑難法律事務(wù)，以實現(xiàn)客戶權(quán)益最大化。
金橋建工部服務(wù)范圍涵蓋土木工程、建筑工程、線路管道、設(shè)備安裝工程及裝修工程等各類建設(shè)工程領(lǐng)域，能夠為建設(shè)單位、勘察單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位等在建設(shè)工程全流程中的各類法律事務(wù)提供專業(yè)法律服務(wù)和ー站式解決方案。
具體法律服務(wù)事項包括但不限于：
?為各類重大疑難建設(shè)工程案件出具專家意見書
?建設(shè)工程各類糾紛案件仲裁與訴訟服務(wù)
?建設(shè)工程招投標(biāo)中的法律服務(wù)（異議投訴、行政復(fù)議和行政訴訟）
?建設(shè)工程發(fā)包、承包及分包事項法律服務(wù)
?建設(shè)工程各類合同文件的起草、審核和項目談判
?建設(shè)工程各類合同履行中的法律風(fēng)險防控及項目施工管理
?建設(shè)工程竣工驗收、交付使用和質(zhì)量保修環(huán)節(jié)法律把控
?建設(shè)工程設(shè)計變更、増加工程、簽證結(jié)算、索賠與反索賠
?代為催收工程款、建筑材料款等
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