尚法 勤勉 精專 共贏

二者最大的區(qū)別在于三個(gè)方面：審批制度、適用范圍、工作時(shí)間。

標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制：無(wú)需政府審批；適用于大多數(shù)勞動(dòng)者；工作時(shí)間為每日工作8小時(shí)、每周工作40小時(shí)。

不定時(shí)工作制：需要?jiǎng)趧?dòng)部門審批；僅適用于特定的行業(yè)崗位；無(wú)固定的工作時(shí)間。

1.企業(yè)中的高級(jí)管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無(wú)法按標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間衡量的職工；

2.企業(yè)中的長(zhǎng)途運(yùn)輸人員、出租汽車司機(jī)和鐵路、港口、倉(cāng)庫(kù)的部分裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊，需機(jī)動(dòng)作業(yè)的職工；

3.其他因生產(chǎn)特點(diǎn)、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，適合實(shí)行不定時(shí)工作制的職工。

需要員工同意。

此外，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條的規(guī)定，由于不定時(shí)工作制是直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度，實(shí)行不定時(shí)工作制還應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

無(wú)效。

即使勞資雙方在勞動(dòng)合同中約定了不定時(shí)工作制，也即雙方都發(fā)出了同意對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行不定時(shí)工作制的意思表示，但由于該不定時(shí)工作制未經(jīng)過(guò)勞動(dòng)行政部門的批準(zhǔn)，從而導(dǎo)致該約定因違反了法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。

在司法實(shí)踐中，以上海市第一中級(jí)人民法院（2017）滬01民終642號(hào)民事判決書(shū)為例，這種情況下，勞動(dòng)者的工時(shí)制度會(huì)被認(rèn)定為標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制。

可以突破。

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》

第三十六條“國(guó)家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過(guò)八小時(shí)、平均每周工作時(shí)間不超過(guò)四十四小時(shí)的工時(shí)制度。”

第三十八條“用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng)者每周至少休息一日?！?/p>

第三十九條“企業(yè)因生產(chǎn)特點(diǎn)不能實(shí)行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)，可以實(shí)行其他工作和休息辦法?！?/p>

答案是否定的。

根據(jù)《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法》第六條規(guī)定，對(duì)于實(shí)行不定時(shí)工作制的職工，企業(yè)應(yīng)在保障職工身體健康并充分聽(tīng)取職工意見(jiàn)的基礎(chǔ)上，采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時(shí)間等適當(dāng)方式，確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。

可見(jiàn)，休息休假是勞動(dòng)者的法定權(quán)利，即使是不定時(shí)工作制也不能剝奪。用人單位有義務(wù)保障勞動(dòng)者的身體健康和休息休假的權(quán)利。

不定時(shí)工作制員工不受每天工作8小時(shí)、每周工作44小時(shí)、每周至少休息一天的工作時(shí)間的約束，但用人單位又要確保勞動(dòng)者休息休假的權(quán)利。那么在這種情況下，不定時(shí)工作制勞動(dòng)者的勞動(dòng)強(qiáng)度或工作量要如何界定？

我們認(rèn)為，可以通過(guò)設(shè)置勞動(dòng)定額來(lái)界定不定時(shí)工作制勞動(dòng)者的工作強(qiáng)度或工作量。

所謂勞動(dòng)定額，是指在正常的生產(chǎn)技術(shù)和生產(chǎn)組織條件下，為完成單位合格產(chǎn)品所規(guī)定的勞動(dòng)消耗標(biāo)準(zhǔn)。勞動(dòng)定額又分為時(shí)間定額和產(chǎn)量定額，舉例說(shuō)明：A公司絕大多數(shù)員工每人生產(chǎn)100件產(chǎn)品需要2小時(shí)，那么A公司的時(shí)間定額可以設(shè)置為100件產(chǎn)品的生產(chǎn)時(shí)間是2小時(shí)；B公司的員工都是每天工作八小時(shí)，絕大多數(shù)員工每人每天生產(chǎn)某產(chǎn)品400件，那么B公司的產(chǎn)量定額可以設(shè)置為每日400件。

不定時(shí)工作制度下的勞動(dòng)定額，目的在于保證員工的工作完成，同時(shí)，合理的勞動(dòng)定額也能夠保障員工休息的權(quán)利。

但是，請(qǐng)注意，勞動(dòng)定額并非可以隨意設(shè)置，不同地方有不同法定標(biāo)準(zhǔn)。以廣東省為例，確定的勞動(dòng)定額原則上應(yīng)當(dāng)使本單位同崗位百分之七十以上的勞動(dòng)者在法定勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)能夠完成。除此之外，由于勞動(dòng)定額直接涉及勞動(dòng)者切身利益，制定勞動(dòng)定額應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

根據(jù)各地的相關(guān)規(guī)定，目前形成統(tǒng)一觀點(diǎn)的是：實(shí)行不定時(shí)工作制的勞動(dòng)者在普通工作日或休息日加班是不享有加班費(fèi)的。

但在法定節(jié)假日加班是否需要付加班費(fèi)，不同地區(qū)有不同的規(guī)定：

《廣東省工資支付條例》及《江蘇省工資支付條例》均規(guī)定，經(jīng)人力資源社會(huì)保障部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制的，不享有工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間、休息日及法定節(jié)假日加班的這三種情況下的加班費(fèi)。

而《上海市企業(yè)工資支付辦法》第十三條規(guī)定，實(shí)行不定時(shí)工作制的員工，不享有工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間、休息日加班的這兩種情況下的加班費(fèi)，但仍可享受法定節(jié)假日加班的加班費(fèi)。

在實(shí)踐中，存在一種情況是勞資雙方在勞動(dòng)合同里約定了實(shí)行不定時(shí)工作制，且經(jīng)過(guò)了政府的審批，但在勞動(dòng)合同實(shí)際履行過(guò)程中，用人單位仍按標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行考勤管理，例如按固定上班時(shí)間統(tǒng)計(jì)遲到、早退、加班情況等。

根據(jù)現(xiàn)有的仲裁實(shí)踐和審判實(shí)踐，在這種情況下，仍然按照標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制來(lái)界定雙方的權(quán)利義務(wù)。

在被認(rèn)定為雙方實(shí)行的是標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制的情況下，勞動(dòng)者是有權(quán)向用人單位主張加班費(fèi)的。但是，請(qǐng)注意，在勞動(dòng)仲裁/訴訟中，關(guān)于加班事實(shí)的舉證責(zé)任在于勞動(dòng)者本身，即勞動(dòng)者需要有證據(jù)證明自己加過(guò)班。

可以。

考勤管理是用人單位行使用工管理權(quán)的體現(xiàn)，用人單位需要對(duì)員工進(jìn)行考勤管理從而達(dá)到維護(hù)企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)運(yùn)轉(zhuǎn)的目的。

實(shí)行不定時(shí)工作制的員工，由于其崗位性質(zhì)的原因，沒(méi)有統(tǒng)一的上下班時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)法統(tǒng)計(jì)遲到早退的情況，但是這并不代表著員工不受公司的考勤管理。因?yàn)榭记诠芾聿粌H包含上下班時(shí)間的管理，還包含了請(qǐng)假、出差等事項(xiàng)的管理。實(shí)行不定時(shí)工作制的員工可以不受上下班時(shí)間的約束，但仍要收到考勤管理系統(tǒng)中其他方面的制約。

即使實(shí)行不定時(shí)工作制的員工不適用固定上下班時(shí)間的考勤規(guī)定，用人單位也可通過(guò)要求他們?cè)诠ぷ鲿r(shí)進(jìn)行出勤登記或撰寫(xiě)工作報(bào)告等方式掌握員工的工作情況。

有人認(rèn)為，不定時(shí)工作制的特點(diǎn)在于員工可以自行安排上下班時(shí)間，因此就不存在曠工一說(shuō)。

這實(shí)際上是陷入了一種誤區(qū)。

曠工與實(shí)行何種工作制并沒(méi)有必然的聯(lián)系。用人單位有權(quán)要求員工在特定時(shí)間到特定地點(diǎn)完成特定工作，如果員工未經(jīng)批準(zhǔn)，在接到工作指令后未到崗工作，那么該員工就構(gòu)成了曠工。

判斷員工是否構(gòu)成曠工，應(yīng)當(dāng)注重員工是否屬于“應(yīng)出勤而未出勤”，而不是以上下班的考勤記錄作為曠工的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

在司法實(shí)踐中，以上海市高級(jí)人民法院（2015）滬高民一（民）申字第2035號(hào)民事裁定書(shū)為例，上海高院認(rèn)為：不定時(shí)工作制并不意味著勞動(dòng)者的出勤與否不再受用人單位的管理，勞動(dòng)者如因個(gè)人原因在工作日不能上班，仍應(yīng)遵循用人單位規(guī)章制度中的請(qǐng)假流程辦理相應(yīng)請(qǐng)假手續(xù)。在該案中，勞動(dòng)者在明知用人單位未作出同意其休假的批復(fù)下，擅自休假，構(gòu)成曠工。

因此，實(shí)行不定時(shí)工作制的員工在工作時(shí)間內(nèi)無(wú)法到崗上班，也需要依照單位的規(guī)章制度辦理請(qǐng)假的申請(qǐng)，否則，仍可以曠工論處。

可以享受年休假。年休假是勞動(dòng)者法定享有的假日，是強(qiáng)制性規(guī)定，與勞動(dòng)者實(shí)行何種工作制無(wú)涉。

首先，不定時(shí)工作制需要經(jīng)過(guò)勞動(dòng)行政部門審批；

其次，不定時(shí)工作制應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定；

第三，不定時(shí)工作制的審批及實(shí)行需及時(shí)向勞動(dòng)者進(jìn)行公示；

第四，遵守不定時(shí)工作制的各項(xiàng)規(guī)定，切勿以標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)實(shí)行不定時(shí)工作制的員工實(shí)施管理。